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一、假冒注冊商標罪

根據(jù)刑法第213條及兩高《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，假冒注冊商標罪的犯罪數(shù)額以“非法經(jīng)營數(shù)額”或“違法所得數(shù)額”進行計算。

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非法經(jīng)營數(shù)額

《知產(chǎn)解釋》第12條，“非法經(jīng)營數(shù)額”是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。

非法經(jīng)營數(shù)額的計算：(1)已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照實際銷售的價格計算。(2)制造、儲存、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照標價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。(3)侵權(quán)產(chǎn)品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價計算。

需要注意的問題：

(1)前述三種計算方法是遞進性的，只有按照前種方法無法認定侵權(quán)產(chǎn)品的價格時，才使用后種方法進行計算。

(2)關(guān)于“標價”的認定：行為人口頭說明或者提供價格標簽等證據(jù)證實涉案產(chǎn)品的待銷價格，需要對該待銷價格進行真?zhèn)闻袛唷?/p>

(3)關(guān)于“實際銷售平均價格”的計算：當存在兩次或兩次以上的銷售價格時，取其平均值，作為實際銷售平均價格。

(4)關(guān)于“市場中間價”的認定：不能簡單的將被侵權(quán)方提供的正品價格等同于被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價。但即便是價格鑒定機構(gòu)出具的鑒定意見，也不當然具有客觀性、合理性，還應(yīng)當結(jié)合案件具體情況及在案其他證據(jù)綜合審查判斷;必要的情況下，應(yīng)當對鑒定程序、依據(jù)等做實質(zhì)性審查，才能準確認定犯罪數(shù)額。

(5)計算“市場中間價”的特殊情況：在以假賣假案件中，通過銷售者銷售的標價、場所、方式等因素判斷，消費者屬于知假買假，不會按照正品的價格支付，只有按照侵權(quán)產(chǎn)品本身的價格計算，才符合實際情況。可委托鑒定機構(gòu)就假冒注冊商標商品的市場價值做出評估，以此作為定案依據(jù)。

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違法所得數(shù)額

兩高《知產(chǎn)解釋》中并未對“違法所得數(shù)額”的認定與計算方法予以明確。最高人民檢察院在1993年發(fā)布的《關(guān)于假冒注冊商標犯罪立案標準的規(guī)定》中將“違法所得數(shù)額”解釋為“銷售收入”，也就是“銷售金額”;最高人民法院早先的兩份批復(fù)(均不是指假冒注冊商標類犯罪)中提及了“違法所得數(shù)額”，是傾向于按照“獲利數(shù)額”認定。鑒于兩高前述解釋或批復(fù)出臺時間均較早，對于“違法所得數(shù)額”這一定義的解釋也存在明顯差異，導(dǎo)致目前在司法實踐中還存在一定爭議，多數(shù)意見是傾向于按照“獲利數(shù)額”計算。

二、銷售假冒注冊商標的商品罪

根據(jù)刑法第214條及兩高《知產(chǎn)解釋》，銷售假冒注冊商標的商品罪的犯罪數(shù)額以“銷售金額”計算。

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銷售金額

《知產(chǎn)解釋》中對“銷售金額”的定義為“銷售假冒注冊商標的商品后所得和應(yīng)得的全部收入”。其中，“所得”的違法收入是指行為人出售假冒注冊商標的商品后已經(jīng)得到的違法收入;“應(yīng)得”的違法收入是指行為人已經(jīng)出售假冒注冊商標的商品后按照合同或者依照約定將要得到的違法收入。

但如果侵權(quán)產(chǎn)品尚未銷售即被查獲，犯罪數(shù)額就無法按照銷售金額計算。針對此情況，2011年兩高一部《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》明確，假冒注冊商標的商品尚未銷售的，貨值金額分別達到15萬元以上不滿25萬元、25萬元以上的，以銷售假冒注冊商標的商品罪(未遂)定罪，也即按照“貨值金額”計算犯罪數(shù)額。

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貨值金額

“貨值金額”是《知產(chǎn)解釋》中針對銷售假冒注冊商標的商品罪(未遂)的法律術(shù)語，雖然解釋中并未明確貨值金額的計算方法，但《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定 “貨值金額”以違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品的標價計算;沒有標價的，按照同類產(chǎn)品的市場價格計算，對于侵犯知識產(chǎn)權(quán)案件中“貨值金額”的計算具有參考意義。“貨值金額”的字面意思就是未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值金額，是包含在非法經(jīng)營數(shù)額的外延范圍內(nèi)的。因此，銷售假冒注冊商標的商品罪(未遂)的情況下，貨值金額應(yīng)當根據(jù)知產(chǎn)解釋第12條規(guī)定的非法經(jīng)營數(shù)額計算方法予以計算。