“撤銷連續(xù)三年不使用商標(biāo)”簡稱“撤三”，是經(jīng)他人提出后，商標(biāo)局判斷商標(biāo)權(quán)利人對商標(biāo)權(quán)利是否能夠延續(xù)的一種常見業(yè)務(wù)。
作為湖南省優(yōu)秀知識產(chǎn)權(quán)代理機(jī)構(gòu)，今天，淺顯闡述一下“撤三”業(yè)務(wù)中碰到的怪相，從而思考一下從法律法規(guī)方面是否能夠規(guī)避“惡意撤三申請”，供大家一起探討。
一、有關(guān)“撤三”的法律淵源
根據(jù)《商標(biāo)法》：第四十九條，商標(biāo)注冊人在使用注冊商標(biāo)的過程中，自行改變注冊商標(biāo)、注冊人名義、地址或者其他注冊事項(xiàng)的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正，期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)。
注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起九個月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長三個月。
《商標(biāo)法實(shí)施條例》第六十六條：有商標(biāo)法第四十九條規(guī)定的注冊商標(biāo)無正當(dāng)理由連續(xù)3年不使用情形的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)，提交申請時應(yīng)當(dāng)說明有關(guān)情況。商標(biāo)局受理后應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)注冊人，限其自收到通知之日起2個月內(nèi)提交該商標(biāo)在撤銷申請?zhí)岢銮笆褂玫淖C據(jù)材料或者說明不使用的正當(dāng)理由;期滿未提供使用的證據(jù)材料或者證據(jù)材料無效并沒有正當(dāng)理由的，由商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)。
因此，一個已經(jīng)注冊的商標(biāo)連續(xù)三年停止使用的，任何人也可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。商標(biāo)局收到申請后，將通知商標(biāo)注冊人限期提供使用證明(2個月內(nèi))。逾期不提供或提供的證明無效的，撤銷該注冊商標(biāo)。
有以下情形之一的，屬于連續(xù)三年不使用的正當(dāng)理由：
1、不可抗力;
2、政府政策性限制;
3、破產(chǎn)清算;
4、其他不可歸責(zé)于商標(biāo)注冊人的正當(dāng)事由。
商標(biāo)使用在指定商品上的具體表現(xiàn)形式有：
1、采取直接貼附、刻印、烙印或者編織等方式將商標(biāo)附著在商品、商品包裝、容器、標(biāo)簽等上，或者使用在商品附加標(biāo)牌、產(chǎn)品說明書、介紹手冊、價目表等上;
2、商標(biāo)使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上，包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報關(guān)單據(jù)等上;
3、商標(biāo)使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的商品進(jìn)行的廣告宣傳;
4、商標(biāo)在展覽會、博覽會上使用，包括在展覽會、博覽會上提供的使用該商標(biāo)的印刷品以及其他資料;
5、其他符合法律規(guī)定的商標(biāo)使用形式。
商標(biāo)使用在指定服務(wù)上的具體表現(xiàn)形式有：
1、商標(biāo)直接使用于服務(wù)場所,包括使用于服務(wù)的介紹手冊、服務(wù)場所招牌、店堂裝飾、工作人員服飾、招貼、菜單、價目表、獎券、辦公文具、信箋以及其他與指定服務(wù)相關(guān)的用品上;
2、商標(biāo)使用于和服務(wù)有聯(lián)系的文件資料上，如發(fā)票、匯款單據(jù)、提供服務(wù)協(xié)議、維修維護(hù)證明等;
3、商標(biāo)使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的服務(wù)進(jìn)行的廣告宣傳;
4、商標(biāo)在展覽會、博覽會上使用，包括在展覽會、博覽會上提供的使用該商標(biāo)的印刷品及其他資料;
5、其他符合法律規(guī)定的商標(biāo)使用形式。
僅提交下列證據(jù)，不被視為《商標(biāo)法》意義上的商標(biāo)使用：
1、商品銷售合同或提供服務(wù)的協(xié)議、合同;
2、書面證言;
3、難以識別是否經(jīng)過修改的物證、視聽資料、網(wǎng)站信息等;
4、實(shí)物與復(fù)制品。
以下情形，不被視為《商標(biāo)法》意義上的商標(biāo)使用：
1、商標(biāo)注冊信息的公布或者商標(biāo)注冊人關(guān)于對其注冊商標(biāo)享有專用權(quán)的聲明;
2、未在公開的商業(yè)領(lǐng)域使用;
3、僅作為贈品使用;
4、僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為而沒有實(shí)際使用;
5、僅以維持商標(biāo)注冊為目的的象征性使用。
我們再來看《商標(biāo)法》第五十條：
注冊商標(biāo)被撤銷、被宣告無效或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷、宣告無效或者注銷之日起一年內(nèi)，商標(biāo)局對與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊申請，不予核準(zhǔn)。
如果該條中的“撤銷”被理解為包含“撤銷連續(xù)三年不使用”，那么該法條就存在瑕疵了。因?yàn)椋涸摲l所規(guī)定的所謂“一年內(nèi)商標(biāo)局對與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊申請，不予核準(zhǔn)。”通常意義上被理解為：“一年保護(hù)期原則”。其目的在于：被撤銷、被宣告無效或者被注銷的商標(biāo)，在被撤銷、被宣告無效或者被注銷之前，多多少少在市場上產(chǎn)生了一定的影響。為了維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序和保護(hù)消費(fèi)者的利益，避免不必要誤會和損失，有必要在一定期限內(nèi)對與該商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)注冊申請，做出一定限制。通過一定的期限，逐漸消除已經(jīng)無效的注冊商標(biāo)的市場影響，防止在這段時間內(nèi)，新的注冊商標(biāo)引起相關(guān)公眾混淆誤認(rèn)。
顯然，在實(shí)際經(jīng)營中，在先相同或近似的注冊商標(biāo)因連續(xù)三年不使用被最終撤銷的，并不存在市場上有殘余產(chǎn)品的可能。因此不適用《商標(biāo)法》第50條規(guī)定。即因連續(xù)三年不使用被最終撤銷的商標(biāo)，對于他人后期任何時間新提出的相同或近似商標(biāo)申請在審查時均不構(gòu)成在先阻礙。也就是說：“撤三”申請人不用等待最終結(jié)果出來一年之后再申請商標(biāo)，利用時間差就可能提前獲得商標(biāo)權(quán)。
講完“撤三”在法條方面的淵源表現(xiàn)，再談一談它在實(shí)際運(yùn)用中的“怪相”。
二、撤三的“善與惡”
“撤銷連續(xù)三年不使用商標(biāo)”的立法，目的在于：為了鼓勵和促使注冊商標(biāo)權(quán)人使用商標(biāo)，避免商標(biāo)資源閑置、浪費(fèi)。
資源確實(shí)有限。近年來，隨著商標(biāo)申請量的攀升，可供注冊的“好名字”已經(jīng)越來越少。此外，還存在一些惡意屯標(biāo)的申請人占有了大量優(yōu)質(zhì)資源。為了杜絕好資源不被有效利用的情形，趕走占著那啥不那啥的申請人，設(shè)置“撤三”程序是十分必要的。
因此，利用“撤三”規(guī)則來“去偽存真”，把權(quán)利賦予真正想用的人，是一個不錯的方式。
讓某“品牌”和前任分手，再迎娶回來，是合情合理的。然而，除了明媒正娶的，還有“豪取搶奪”的——即多次對同一商標(biāo)提出“撤三”申請。
現(xiàn)行相關(guān)法律和法規(guī)，并沒有限制“撤三”申請人的身份、可提次數(shù)、時間，甚至僅僅只需要簡單闡述理由，就可以得到受理，而將舉證、限期答辯等責(zé)任推給被撤銷方。遇到反復(fù)被撤三的情況，商標(biāo)權(quán)利人往往疲于應(yīng)付，焦頭爛額。而商標(biāo)審查人員、司法人員也可能需要應(yīng)對重復(fù)案件，浪費(fèi)了大量的行政及司法資源。
而存在“豪取搶奪”想法的申請人，只要發(fā)現(xiàn)在先障礙商標(biāo)，已經(jīng)滿三年，就可以在實(shí)際操作中靈活應(yīng)用的“撤三”大招：
1、撤三搭配新申請：想要某品牌，用“撤三”去除在先障礙繼而利用新申請的時間差來獲得商標(biāo)權(quán)，以時間和小代價換取想要的結(jié)果。
2、撤三搭配駁回復(fù)審：強(qiáng)行復(fù)審加“撤三”,死馬當(dāng)成活馬醫(yī)。引證誰撤銷誰，在駁回復(fù)審中搏一把反敗為勝。1-2-1……如此循環(huán)。
無辜的在先商標(biāo)申請人，做夢也沒想到自己的商標(biāo)一夜之間成為他人想要干掉的對象。
結(jié)果就是：
1、確實(shí)沒有使用的權(quán)利人，當(dāng)然被撤、無話可說;
2、不幸的權(quán)利人沒有接到通知或者無法接到通知，商標(biāo)無效而渾然不知;
3、真實(shí)使用卻沒有保留使用證據(jù)的權(quán)利人，拿不出證據(jù)，啞巴吃黃蓮，眼睜睜看著被撤銷;
4、擁有使用證據(jù)的權(quán)利人開始忙于組織材料進(jìn)行答辯。
前三種情況，商標(biāo)權(quán)利人存在過錯，商標(biāo)被撤銷也屬正常。而針對第四種情況——即擁有真實(shí)合法使用證據(jù)的權(quán)利人來說，一次、兩次發(fā)生商標(biāo)被撤銷的情況尚能愉快接受，如果反復(fù)被提出撤三，則難免說出什么“有不良影響”的話來。
實(shí)際業(yè)務(wù)辦理中，筆者聽聞：某“撤三”申請人連續(xù)十幾次向同一個商標(biāo)提出撤三申請，時間間隔很短，目的是“賭”權(quán)利人其中某次沒有收到材料，或者沒有答辯，從而失去商標(biāo)權(quán)。如此，公平公正原則何在?
客戶反復(fù)被撤三，時間和金錢不斷浪費(fèi)，往往氣急敗壞，甚至懷疑是否是原代理公司自導(dǎo)自演，目的是為了賺取答辯費(fèi)用。好吧，有可能真的是代理公司一手導(dǎo)演，但不應(yīng)該是原申請代理公司，因?yàn)檎l也不希望客戶的商標(biāo)碰到這樣的事，只能是別有用心的撤三申請人和代理公司共同為之。如此，誠實(shí)信用原則何在?
三、能否設(shè)置規(guī)則規(guī)避“惡意”撤三?
撤三就像一把“雙刃劍”，一不小心還成為“惡意撤三”申請人的“殺手锏”。
筆者認(rèn)為可以從時間、舉證責(zé)任、撤三成本這三個方面加以規(guī)范：
1、被撤三但答辯有效商標(biāo)的受理時間設(shè)置
針對已經(jīng)答辯過，并且被商標(biāo)局決定繼續(xù)維持有效的商標(biāo)：可以設(shè)置撤三新周期、末次證據(jù)有效、適當(dāng)保護(hù)期等方法。
撤三新周期：即已經(jīng)答辯過的商標(biāo)，從商標(biāo)局認(rèn)定繼續(xù)有效之日起，重新計算滿三年方可提出“撤三”申請，對期間新的“撤三”申請不予受理，而不是對注冊公告日之后滿三年的均予受理。
末次證據(jù)有效：即商標(biāo)答辯中，被商標(biāo)局認(rèn)可的有效使用證據(jù)，最晚使用證據(jù)的其產(chǎn)生日期可以一直有效至后三年，期間對新的“撤三”申請不予受理或予以直接駁回。
適當(dāng)保護(hù)期：對于已經(jīng)答辯成功，繼續(xù)有效的商標(biāo)，設(shè)置一定的保護(hù)期。在保護(hù)期內(nèi)提出的新“撤三”不予受理或者予以直接駁回。
2、為“撤三”申請設(shè)置合理理由和舉證責(zé)任
目前，“撤三”申請為“任何人+任何時間”。但從合理原則上來說：商標(biāo)權(quán)亦是一種產(chǎn)權(quán)，一個申請人撤銷他人的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)有理有據(jù)。無論何種目的，應(yīng)當(dāng)有合理的證據(jù)來證明他人已經(jīng)連續(xù)三年不曾使用了?！渡虡?biāo)法》要求商標(biāo)異議應(yīng)當(dāng)有明確的請求和事實(shí)依據(jù)，并附送有關(guān)證據(jù)材料，“撤三”是否也需要考慮一下“舉證倒置”的問題呢?
據(jù)此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在“撤三”申請材料上參照商標(biāo)異議、商標(biāo)無效宣告等業(yè)務(wù)要求。
3、提高撤三成本
現(xiàn)階段，提出“撤三”申請所需規(guī)費(fèi)僅僅為500元/件，并且手續(xù)十分簡便，成本低廉無且須擔(dān)責(zé)。但給被“撤三”者答辯所帶來的成本、以及給商標(biāo)審查人員帶來的工作量，確實(shí)不小。
因此，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)提高撤三業(yè)務(wù)的申請成本，減少惡意申請的可能。
總結(jié)：目前司法實(shí)踐過程中，尚不能判斷“撤三”申請人是否具有惡意，只能踏實(shí)去應(yīng)對。筆者在此提醒各位品牌的經(jīng)營者：不要以為拿到證書就可以高枕無憂，平時多注意保留合法有效的使用證據(jù)，隨時防御他人提出撤三。
防火、防盜、防撤三!
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