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我們都知道我國遵循“商標申請在先原則”，也就是說兩個及以上的商標申請人，申請注冊相同或近似的商標，商標最先受理的可以對后來的商標注冊申請予以駁回。

那么如果未注冊商標使用在先，并且商標已具有一定知名度了又會出現(xiàn)怎樣的情況呢?知名西點品牌“21cake”就遭遇了這樣的商標難題。

“21cake”品牌是廿一客食品有限公司(以下簡稱：廿一客公司)在2004年創(chuàng)立的蛋糕品牌，經過發(fā)展其品牌在2007年3月開始在大眾點評上有大量網友開始點評。

不過由于廿一客公司商標保護意識比較匱乏，其所用的商標“21cake”一直未注冊，這也導致了其商標被搶注而引起的一系列的商標紛爭。

使用了十多年的商標被搶注

2011年，于某在西安市開設“維也納西餅店”并委托他人制作“Viennacake及蛋糕”標識并使用于蛋糕盒、團購網頁、優(yōu)惠券等上。

2012年6月，于某向商標局申請注冊“Viennacake及蛋糕”商標結果被駁回。

2013年9月，于某又申請注冊了“Vacake及蛋糕”，這一次這枚商標竟注冊成功，商標核準注冊在30類蛋糕、甜食等商品上。

注冊商標后的于某發(fā)現(xiàn)，廿一客公司及各關聯(lián)公司共同經營的“21cake”蛋糕品牌，在其品牌官網、官方APP和線下實體店銷售蛋糕上及宣傳中，均使用了與自己注冊商標所相近的商標。

于某認為廿一客公司及各關聯(lián)公司的行為侵害了所享有的注冊商標專用權，于是將廿一客公司及各關聯(lián)公司告上了法庭。

廿一客公司及各關聯(lián)公司共同辯稱：被訴商標的圖形最早形成于2005年，2008年完成圖形修改后成為其產品主要標識，在蛋糕市場具有較高辨識度，在于某申請注冊“Vacake及蛋糕”之前已具一定影響。

廿一客公司認為于某申請注冊商標系惡意搶注，請求法院駁回于某的訴請。

到底誰占理?

一審法院經過審理，對于被訴商標，廿一客公司至少已使用四年多，并且已在5個城市經營“21cake”品牌并使用商標。

從相關經營業(yè)績來看，廿一客公司在涉案注冊商標申請前已具備較大經營規(guī)模，并且通過各種媒體進行宣傳推廣，其品牌“21cake”獲得了大眾點評網等若干榮譽。

法院綜合考慮廿一客各關聯(lián)公司在先使用被訴商標并有一定影響，于某應知該商標且存在接觸該商標的可能。

判定于某存在利用被訴商標商譽的惡意，故其基于以不正當手段搶先注冊的商標在本案中主張權利，屬于對其注冊商標專用權的濫用，不應獲得保護。

據(jù)此，一審法院駁回了于某的訴訟請求，于某不服又向上海知產法院提起上訴。

上海知產法院審理后認為：被告的廿一客公司、上海廿一客公司成立和使用被訴商標的時間比涉案注冊商標申請的時間早4年多。

由于被上訴人廿一客公司各關聯(lián)公司的經營模式一直是以網絡營銷為主，其開設的相關網站均用于便利各個城市產品的配送，均屬于原有范圍內的使用，故構成侵權主張不能成立。

據(jù)此，上海知產法院判決駁回上訴，于某無權禁止廿一客及各關聯(lián)公司在原使用范圍內繼續(xù)使用被訴商標。

未注冊商標被搶注了怎么辦?

這起案件中，雖然于某比廿一客公司先注冊商標，但是廿一客公司先使用商標，并且其品牌商標獲得了一定的品牌影響力。

依據(jù)《商標法》相關規(guī)定，在未去申請注冊前已經具有一定影響力的未注冊商標(包括馳名商標)被不正當搶注的，可以獲得法律保護。

被保護商標必須具有3個條件：

1、使用人在注冊人申請注冊前已經開始使用商標。

2、在先使用人所使用的商標，在搶注人提出申請注冊的時候已經具有一定影響力。

3、注冊人申請注冊與在先使用人相同或近似的商標屬不正當行為，違反城市信用原則及基本商業(yè)道德。

雖然在先使用商標可以獲得一定保護，但是未注冊商標和已注冊商標所具有的法律保護效應不能相比，未注冊的商標依然具有極易被搶注的風險。