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商標(biāo)權(quán)作為一種需要登記公告的權(quán)利，在轉(zhuǎn)讓過(guò)程中要重點(diǎn)關(guān)注其權(quán)利及程序方面等瑕疵，通過(guò)合同約定排除風(fēng)險(xiǎn)。本文拎出注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同中的8項(xiàng)重點(diǎn)條款，解讀其中風(fēng)險(xiǎn)，并擬寫(xiě)相應(yīng)條款范例，以供大家參考。

一、轉(zhuǎn)讓商標(biāo)概況

應(yīng)明確擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)的名稱、申請(qǐng)/注冊(cè)號(hào)、國(guó)際分類、注冊(cè)國(guó)家或地區(qū)、注冊(cè)公告日期、專用權(quán)期限，并列明商標(biāo)圖樣。

建議將《商標(biāo)注冊(cè)證》作為《注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》的附件。

示例：

商標(biāo)名稱：

商標(biāo)注冊(cè)號(hào)：

國(guó)際分類：

商標(biāo)注冊(cè)國(guó)家或地區(qū)：

商標(biāo)注冊(cè)公告日期： 年 月 日

專用權(quán)期限： 年 月 日至 年 月 日

注冊(cè)商標(biāo)圖樣：(詳見(jiàn)附件)

二、轉(zhuǎn)讓商標(biāo)在先許可情況

轉(zhuǎn)讓方應(yīng)披露全部與轉(zhuǎn)讓商標(biāo)有關(guān)的許可情況，并在注意保密義務(wù)的情況下，披露其所簽訂的《注冊(cè)商標(biāo)許可使用合同》《許可使用授權(quán)書(shū)》等文件。

如轉(zhuǎn)讓商標(biāo)已被轉(zhuǎn)讓方許可第三方使用，則應(yīng)在《注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》中列明被許可方名稱、許可類型、許可期限、許可地域范圍、許可商品或服務(wù)以及對(duì)被許可方權(quán)益的處理方式，并保證不存在其他的許可合同。

重點(diǎn)關(guān)注《注冊(cè)商標(biāo)許可使用合同》對(duì)于商標(biāo)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題是否有具體約定，特別關(guān)注是否存在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓后許可合同的解除條款。

示例：

除以下明確列舉的以外，不存在向任何第三方給予許可等權(quán)益的情形：

被許可方：

許可方式：

許可期限：

許可地域范圍：

對(duì)于未向受讓方披露的商標(biāo)許可，應(yīng)分別在時(shí)間和備案與否兩個(gè)層次判斷其影響。首先，應(yīng)確認(rèn)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)的核準(zhǔn)公告與許可合同簽署的時(shí)間先后。許可合同的簽署時(shí)間在轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)核準(zhǔn)后的，雖然《注冊(cè)商標(biāo)許可使用合同》有效，但是不對(duì)新商標(biāo)注冊(cè)人產(chǎn)生約束力，被許可方無(wú)權(quán)使用該商標(biāo)。許可合同的簽署在轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)前的，許可合同和轉(zhuǎn)讓合同均有效且互不影響，此時(shí)受讓方有權(quán)追究許可方的違約責(zé)任。

其次，應(yīng)關(guān)注商標(biāo)許可的方式和備案情況。經(jīng)備案的商標(biāo)許可合同可以對(duì)抗善意第三人，一般認(rèn)為，商標(biāo)轉(zhuǎn)讓中的受讓方屬于此處“善意第三人”的范圍，因此，許可方式為獨(dú)占或排他的許可合同在備案后，可以對(duì)抗受讓方，即，在許可合同中如果未對(duì)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓后許可合同的效力進(jìn)行約定，受讓方亦應(yīng)受到許可合同中對(duì)于“獨(dú)占”和“排他”的限制，具體分析如下：

轉(zhuǎn)讓在先，許可在后的情況下，若轉(zhuǎn)讓已經(jīng)核準(zhǔn)公告，則轉(zhuǎn)讓方與其他方簽署的許可合同對(duì)受讓方?jīng)]有約束力。

根據(jù)《商標(biāo)法》第四十二條第四款規(guī)定，“轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。受讓方自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)”，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)自核準(zhǔn)公告后轉(zhuǎn)移至受讓方，此時(shí)轉(zhuǎn)讓方已非商標(biāo)注冊(cè)人不再享有商標(biāo)專用權(quán)，雖然其與被許可方簽署的《注冊(cè)商標(biāo)許可使用合同》有效，但是無(wú)法對(duì)新商標(biāo)注冊(cè)人產(chǎn)生約束力，被許可方無(wú)權(quán)使用該商標(biāo)。

許可在先，轉(zhuǎn)讓在后的情況下，商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同及商標(biāo)轉(zhuǎn)讓行為均不因商標(biāo)使用許可合同在先而無(wú)效。

首先，《注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》在不違反《商標(biāo)法》第五十二條、第五十四條的情況下，均屬有效。其次，注冊(cè)商標(biāo)許可使用權(quán)是從商標(biāo)專用權(quán)中派生而來(lái)的，注冊(cè)商標(biāo)許可僅轉(zhuǎn)移了商標(biāo)的使用權(quán)，而未轉(zhuǎn)移商標(biāo)的所有權(quán)，即使許可類型為獨(dú)占使用，被許可方行使的禁止權(quán)，對(duì)抗的是侵權(quán)使用行為而不能對(duì)抗商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓行為，因此無(wú)論在先許可方式如何，均不影響在后的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，經(jīng)備案后得獨(dú)占許可和排他許可所對(duì)抗或限制的也僅是商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)商標(biāo)的使用行為。

許可在先，轉(zhuǎn)讓在后的情況下，如許可合同對(duì)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題有具體約定，應(yīng)依約履行。

《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十條規(guī)定，“注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓不影響轉(zhuǎn)讓前已經(jīng)生效的商標(biāo)使用許可合同的效力，但商標(biāo)使用許可合同另有約定的除外”。根據(jù)該條款分析可知：

(1)如果《注冊(cè)商標(biāo)許可使用合同》對(duì)注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓時(shí)許可合同的效力沒(méi)有約定，則轉(zhuǎn)讓后的注冊(cè)商標(biāo)人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行原商標(biāo)注冊(cè)人與被許可方訂立的許可合同。

(2)如果《注冊(cè)商標(biāo)許可使用合同》約定了注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓時(shí)許可合同效力終止，則被許可方無(wú)權(quán)繼續(xù)使用注冊(cè)商標(biāo)。

在(2010)粵高法民三終字第401號(hào)珠海雙喜電器有限公司與廣東歐格爾電器有限公司商標(biāo)使用許可合同糾紛上訴案中，廣東省高級(jí)人民法院認(rèn)為，龍井電器廠與歐格爾公司簽訂的《商標(biāo)使用許可合同》是雙方真實(shí)意思表示，不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，為合法有效的合同。該合同對(duì)雙方具有法律約束力，雙方應(yīng)按約定全面履行自己的義務(wù)。

最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十條之規(guī)定，“注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓不影響轉(zhuǎn)讓前已經(jīng)生效的商標(biāo)使用許可合同的效力，但商標(biāo)使用許可合同另有約定的除外。”

據(jù)此，雖然珠海雙喜公司依法受讓了龍井電器廠第167108號(hào)“雙喜牌”注冊(cè)商標(biāo)，但根據(jù)上述規(guī)定，在龍井電器廠與歐格爾公司簽訂的《商標(biāo)使用許可合同》對(duì)商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)問(wèn)題沒(méi)有另外約定的情況下，珠海雙喜公司作為第167108號(hào)“雙喜牌”注冊(cè)商標(biāo)的受讓方，應(yīng)當(dāng)與歐格爾公司繼續(xù)全面履行《商標(biāo)使用許可合同》。

許可在先，轉(zhuǎn)讓在后的情況下，許可類型為獨(dú)占許可的被許可方有權(quán)繼續(xù)獨(dú)占使用。

若在先商標(biāo)許可合同中約定的許可方式為獨(dú)占許可，且未約定商標(biāo)轉(zhuǎn)讓后許可合同的效力，則原被許可方有權(quán)依據(jù)《注冊(cè)商標(biāo)許可使用合同》繼續(xù)享有獨(dú)占使用權(quán)。

在(2015)滬知民終字第165號(hào)上海藝想文化用品有限公司與畢加索國(guó)際企業(yè)股份有限公司、上海大者實(shí)業(yè)有限公司商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案中，上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為，“《轉(zhuǎn)讓商標(biāo)合同》并未損害藝想公司利益，《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十條規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓不影響轉(zhuǎn)讓前已經(jīng)生效的商標(biāo)使用許可合同的效力，但商標(biāo)使用許可合同另有約定的除外。

本案中，藝想公司主張畢加索公司與大者公司簽訂《轉(zhuǎn)讓商標(biāo)合同》在前，而畢加索公司發(fā)函解除對(duì)藝想公司的獨(dú)占許可授權(quán)使用在后，串通惡意明顯，已侵害了藝想公司就系爭(zhēng)商標(biāo)享有的獨(dú)占許可使用權(quán)。

原審法院注意到，倘若藝想公司依據(jù)與畢加索公司簽訂的《商標(biāo)使用許可合同書(shū)》獲得了系爭(zhēng)商標(biāo)的獨(dú)占許可使用權(quán)，鑒于《商標(biāo)使用許可合同書(shū)》對(duì)系爭(zhēng)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓是否影響?yīng)氄荚S可使用并無(wú)約定，故畢加索公司與大者公司之間訂立《轉(zhuǎn)讓商標(biāo)合同》不會(huì)對(duì)《商標(biāo)使用許可合同書(shū)》的原有效力以及藝想公司獲得的獨(dú)占許可使用權(quán)構(gòu)成影響及損害。因此，藝想公司有關(guān)畢加索公司與大者公司簽訂《轉(zhuǎn)讓商標(biāo)合同》損害其獨(dú)占許可使用權(quán)的主張不能成立”。

受讓方可作為商標(biāo)許可合同備案制度項(xiàng)下的“被對(duì)抗”的“善意第三人”。

商標(biāo)許可合同經(jīng)備案后可對(duì)抗善意第三人，如在商標(biāo)許可合同簽署后，商標(biāo)注冊(cè)人與第三人簽署商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同，則該受讓方可以作為原許可合同的善意第三人。

在(2009)粵高法民三終字第232號(hào)澳思美日用化工奧妮集團(tuán)奧妮化妝品有限公司與廣東寶凱實(shí)業(yè)有限公司侵犯商標(biāo)專用權(quán)糾紛上訴案中，廣東省高級(jí)人民法院認(rèn)為，商標(biāo)使用許可合同未在商標(biāo)局備案的，不得對(duì)抗善意第三人。

本案中，即使2004年11月30日的《商標(biāo)許可合同》有效，由于該合同未在商標(biāo)局備案，澳思美公司、香港奧妮公司、奧妮公司主張不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，還必須證明寶凱公司不是善意第三人。

香港奧妮公司提交以下三份證據(jù)證明寶凱公司在涉案奧妮商標(biāo)拍賣前已經(jīng)知道許可事實(shí)，仍競(jìng)買奧妮商標(biāo)具有惡意：1、重慶匯豐資產(chǎn)評(píng)估有限責(zé)任公司的《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(shū)》復(fù)印件;2、香港奧妮公司向重慶中院郵寄的拍賣《異議書(shū)》;3、2006年4月5日《信息時(shí)報(bào)》題為《奧妮集團(tuán)低調(diào)競(jìng)投“奧妮”商標(biāo)》的報(bào)道。

關(guān)于《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(shū)》。該報(bào)告書(shū)是復(fù)印件，難以確認(rèn)其真實(shí)性。其次，即使確認(rèn)其真實(shí)性，香港奧妮公司不能證明寶凱公司在拍賣前知道該報(bào)告書(shū)，也不能證明該報(bào)告書(shū)評(píng)估依據(jù)中所謂“注冊(cè)商標(biāo)許可合同”就是涉案2004年11月30日的《商標(biāo)許可合同》。

關(guān)于香港奧妮公司提出的拍賣《異議書(shū)》。由于重慶中院收到異議書(shū)并未中止拍賣，之后至今也未撤銷拍賣，該公司稱拍賣違法缺乏依據(jù)。而且，該公司也不能證明寶凱公司在拍賣前知道其提出異議的事實(shí)。

關(guān)于《奧妮集團(tuán)低調(diào)競(jìng)投“奧妮”商標(biāo)》的報(bào)道。根據(jù)查明事實(shí)，拍賣公告未標(biāo)注被拍賣奧妮商標(biāo)有許可，重慶中院也沒(méi)有告知競(jìng)拍人奧妮商標(biāo)有注銷、轉(zhuǎn)讓、許可、抵押等，盡管該報(bào)道拍賣前提及了許可方面的內(nèi)容，但其與拍賣公告和法院表態(tài)相比，后者更具公信力，香港奧妮公司據(jù)此主張寶凱公司具有惡意，缺乏證明力。

所以，澳思美公司、香港奧妮公司、奧妮公司不能證明寶凱公司不是善意第三人，2004年11月30日的《商標(biāo)許可合同》即使有效，仍不能對(duì)抗寶凱公司。

隨后在(2011)民申字第700號(hào)奧妮化妝品有限公司與廣東寶凱實(shí)業(yè)有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案中，最高人民法院就此問(wèn)題做了進(jìn)一步分析，“《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十九條第二款規(guī)定，“商標(biāo)使用許可合同未在商標(biāo)局備案的，不得對(duì)抗善意第三人。”該規(guī)定中的“第三人”，是指商標(biāo)使用許可合同當(dāng)事人以外的當(dāng)事人，第三人既可能是其他的被許可方，也可能是其他與商標(biāo)注冊(cè)人就該商標(biāo)進(jìn)行交易的當(dāng)事人，包括商標(biāo)的受讓人、質(zhì)押權(quán)人等。

寶凱公司不是041130商標(biāo)許可合同的當(dāng)事人，對(duì)于該合同來(lái)講，寶凱公司是第三人。...... 商標(biāo)法第四十條第三款規(guī)定，“商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案”。《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十九條第二款規(guī)定，“商標(biāo)使用許可合同未在商標(biāo)局備案的，不得對(duì)抗善意第三人。”上述規(guī)定，041130商標(biāo)許可合同即使是真實(shí)的，由于該合同未在商標(biāo)局備案，也不能作為不侵權(quán)的抗辯理由對(duì)抗寶凱公司。奧妮公司關(guān)于寶凱公司不是善意第三人的申請(qǐng)?jiān)賹徖碛?，沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。”

三、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用與付款方式

一般而言，因商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)核準(zhǔn)的周期較長(zhǎng)，為降低風(fēng)險(xiǎn)，商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用應(yīng)以分期付款的方式支付。建議受讓方分別以合同簽訂日和商標(biāo)局對(duì)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)核準(zhǔn)公告日作為時(shí)間節(jié)點(diǎn)，向轉(zhuǎn)讓方分期支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)用。

示例：

商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)為：人民幣(大寫(xiě)) (￥ 元)。

付款時(shí)間：本合同簽署后 日內(nèi)，受讓方向轉(zhuǎn)讓方支付人民幣(大寫(xiě)) (￥ 元);

商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)核準(zhǔn)公告后 日內(nèi)，受讓方向轉(zhuǎn)讓方支付人民幣(大寫(xiě)) (￥ 元)。

轉(zhuǎn)讓方指定收款賬號(hào)：

開(kāi)戶行：

戶名：

轉(zhuǎn)讓方收到受讓方的每筆商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用后 日內(nèi)向受讓方開(kāi)具 發(fā)票，稅率為 ，稅費(fèi)由 承擔(dān)。

針對(duì)轉(zhuǎn)讓商標(biāo)調(diào)查過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題，如在向商標(biāo)局提交轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)前，存在需要轉(zhuǎn)讓方履行完畢的義務(wù)，則建議評(píng)估該義務(wù)的完成對(duì)本次轉(zhuǎn)讓及受讓方其他商業(yè)目的影響，將相對(duì)重要的義務(wù)的履行完畢作為轉(zhuǎn)讓費(fèi)用的支付節(jié)點(diǎn)。

此條款所指稱的“商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用”僅指受讓方為獲得商標(biāo)而向轉(zhuǎn)讓方支付的費(fèi)用，對(duì)于向商標(biāo)局支付的官費(fèi)或向商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)支付的代理費(fèi)用等，一般約定在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓手續(xù)條款中。

四、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓手續(xù)

應(yīng)將向商標(biāo)局提交轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)作為雙方的共同義務(wù)， 根據(jù)《商標(biāo)法》第四十二條第一款之規(guī)定，轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓方和受讓方應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請(qǐng)，否則商標(biāo)局對(duì)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)將不予受理。

應(yīng)明確約定共同提出轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)的時(shí)間或期限。

在實(shí)踐中，一般情況下由受讓方主導(dǎo)提交商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)，在簽訂《注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》時(shí)，建議一并簽署《轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書(shū)》作為《注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》的附件。

《轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書(shū)》應(yīng)使用商標(biāo)局的格式文本，否則商標(biāo)局將不予受理。

建議約定將《商標(biāo)注冊(cè)證》正本交付給受讓方或受讓方的代理人。

建議約定辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)讓手續(xù)所需費(fèi)用(即商標(biāo)局收取的官費(fèi))的承擔(dān)方式，如委托商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)辦理的可以一并約定代理費(fèi)用的承擔(dān)方式，該等費(fèi)用一般而言由受讓方承擔(dān)。

示例：

雙方應(yīng)當(dāng)在本合同簽訂之日起 日內(nèi)共同向商標(biāo)局提出注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)。雙方約定轉(zhuǎn)讓此注冊(cè)商標(biāo)之一切申請(qǐng)手續(xù)由受讓方負(fù)責(zé)辦理，轉(zhuǎn)讓方在簽署本合同時(shí)同時(shí)簽署該權(quán)利的商標(biāo)專用權(quán)的《轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書(shū)》(詳見(jiàn)附件一)，并同時(shí)將該商標(biāo)《商標(biāo)注冊(cè)證》正本交受讓方或受讓方的代理人，辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)讓手續(xù)所需費(fèi)用由受讓方承擔(dān)。

應(yīng)明確雙方對(duì)材料的共同的補(bǔ)正義務(wù)

商標(biāo)局在收到雙方提交的轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)后，可能就某些事項(xiàng)要求雙方提供其他文件資料進(jìn)行補(bǔ)正，建議約定在收到《轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)補(bǔ)正通知書(shū)》后各方應(yīng)在根據(jù)要求在規(guī)定期限內(nèi)提供補(bǔ)正材料。

示例：

受讓方在收到《轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)補(bǔ)正通知書(shū)》后 日內(nèi)，應(yīng)將通知書(shū)以書(shū)面方式提交給轉(zhuǎn)讓方，轉(zhuǎn)讓方在收到通知書(shū)后 日內(nèi)將其需要提供的補(bǔ)正材料交付給受讓方，受讓方應(yīng)在補(bǔ)正期限內(nèi)向商標(biāo)局提交。

五、轉(zhuǎn)讓方權(quán)利、義務(wù)、保證

應(yīng)約定在合同簽訂以后，轉(zhuǎn)讓方不得自行使用、許可他人使用、質(zhì)押或向第三人再轉(zhuǎn)讓該注冊(cè)商標(biāo)。

示例：

本合同生效后，轉(zhuǎn)讓方將不以任何方式謀求對(duì)該權(quán)利或與其類似的商標(biāo)的包括所有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)在內(nèi)的任何權(quán)益，且上述所有權(quán)利均將由受讓方行使。

轉(zhuǎn)讓方應(yīng)保證，在商標(biāo)局就轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)核準(zhǔn)公告前，在相同或類似商品上，不存在以轉(zhuǎn)讓方名義注冊(cè)或者處于申請(qǐng)過(guò)程中的其他與該被轉(zhuǎn)讓商標(biāo)相同或者近似，或者其他可能損害乙方權(quán)益的商標(biāo)。否則應(yīng)將其一并轉(zhuǎn)讓，受讓方不再另行支付任何費(fèi)用。

受讓方應(yīng)通過(guò)商標(biāo)局網(wǎng)站查詢轉(zhuǎn)讓方名下的注冊(cè)商標(biāo)，核實(shí)在相同或類似商品上是否存在相同或者近似商標(biāo)，如存在，應(yīng)在《注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》中一并轉(zhuǎn)讓給受讓方，否則會(huì)延緩商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)的核準(zhǔn)進(jìn)度，甚至導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)無(wú)法轉(zhuǎn)移。

轉(zhuǎn)讓方在相同或類似商品上持有相同或近似商標(biāo)，應(yīng)一并轉(zhuǎn)讓。

根據(jù)《商標(biāo)法》第四十二條第二款，若轉(zhuǎn)讓方在相同或類似商品上存在相同或近似商標(biāo)，應(yīng)一并轉(zhuǎn)讓至受讓方，如未一并轉(zhuǎn)讓，商標(biāo)局將通知限期改正，期滿未改正的，將被視為放棄商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)。

在行政層面，前述情形將導(dǎo)致商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的周期進(jìn)一步延長(zhǎng)，甚至導(dǎo)致商標(biāo)局對(duì)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)不予核準(zhǔn)。在司法層面，《注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》簽署后，受讓方有權(quán)請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)判令轉(zhuǎn)讓方將同一種或者類似商品上注冊(cè)的相同或者近似的商標(biāo)一并轉(zhuǎn)讓，以實(shí)現(xiàn)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同之目的。

除此之外，即使在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)核準(zhǔn)公告后，若受讓方發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓方持有未轉(zhuǎn)讓的相同或者近似商標(biāo)，仍然有權(quán)要求人民法院判令轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓該相同或近似商標(biāo)。

在(2018)蘇民終1124號(hào)南通富庭家紡有限公司與南通富羅家紡有限公司商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案中，一審法院認(rèn)為，因富庭公司在24類商品上除注冊(cè)第13723588號(hào)“富庭藝術(shù)”商標(biāo)外，另行注冊(cè)了第17259704號(hào)“富庭FULLTEAM”商標(biāo)。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例》第二十五條第三款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其在同一種或者類似商品上注冊(cè)的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓;未一并轉(zhuǎn)讓的，由商標(biāo)局通知其限期改正。

本案雙方當(dāng)事人已向商標(biāo)局遞交了第13723588號(hào)“富庭藝術(shù)”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，但因富庭公司另行在同一類別的商品上注冊(cè)了與該商標(biāo)近似的第17259704號(hào)商標(biāo)，導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓行為受阻，損害了富羅公司的利益?，F(xiàn)富羅公司請(qǐng)求富庭公司繼續(xù)履行合同義務(wù)，將24類的第17259704號(hào)、第13723588號(hào)商標(biāo)一并轉(zhuǎn)讓，富庭公司配合其辦理相關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的訴請(qǐng)，符合法律規(guī)定，一審法院予以準(zhǔn)許。

二審法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第四十二條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其在同一種商品上注冊(cè)的近似的商標(biāo)，或者在類似商品上注冊(cè)的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。

本案中，花進(jìn)進(jìn)與張雷簽訂的《公司股份及商標(biāo)過(guò)戶轉(zhuǎn)讓協(xié)議》系雙方真實(shí)意思表示，該協(xié)議依法成立并生效。根據(jù)協(xié)議內(nèi)容，可以確認(rèn)該協(xié)議實(shí)質(zhì)是對(duì)富庭公司的股權(quán)及注冊(cè)商標(biāo)權(quán)在出資人之間進(jìn)行分配，張雷以轉(zhuǎn)讓股份、支付相應(yīng)款項(xiàng)等作為對(duì)價(jià)，獲取富庭公司的“富庭藝術(shù)”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。根據(jù)本案查明的事實(shí)，張雷已按照約定履行了合同義務(wù)。

但在張雷轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，富庭公司即在同類商品和服務(wù)上，向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)第17259704號(hào)“富庭FULLTEAM”商標(biāo)，進(jìn)而導(dǎo)致涉案“富庭藝術(shù)”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓受阻。富庭公司的涉案行為有違誠(chéng)信原則，亦不符合涉案協(xié)議約定的目的。雖然涉案協(xié)議及聲明并不涉及第17259704號(hào)“富庭FULLTEAM”注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，但因該注冊(cè)商標(biāo)與第13723588號(hào)“富庭藝術(shù)”為同一類別商品上注冊(cè)的近似商標(biāo)，根據(jù)上述法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)與“富庭藝術(shù)”商標(biāo)一并轉(zhuǎn)讓。

一審判決富庭公司一并轉(zhuǎn)讓第13723588號(hào)“富庭藝術(shù)”、第17259704號(hào)“富庭FULLTEAM”注冊(cè)商標(biāo)，既符合涉案協(xié)議約定的目的，也具有法律依據(jù)，應(yīng)予支持。

轉(zhuǎn)讓方應(yīng)保證如商標(biāo)存在權(quán)利瑕疵或侵犯其他方的在先權(quán)利，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)承擔(dān)違約或賠償責(zé)任。注冊(cè)商標(biāo)在申請(qǐng)過(guò)程中雖然經(jīng)過(guò)商標(biāo)局的實(shí)質(zhì)審查，但是由于審查過(guò)程中存在一定的主觀因素且客觀上無(wú)法窮盡全部在先權(quán)利，特別是其他方的著作權(quán)、姓名權(quán)、商號(hào)、域名等，注冊(cè)商標(biāo)依然可能存在權(quán)利瑕疵導(dǎo)致商標(biāo)轉(zhuǎn)讓后被無(wú)效。除此之外，如第三人主張侵犯其在先權(quán)利，則商標(biāo)既可能被無(wú)效，受讓方還有可能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

六、受讓方權(quán)利、義務(wù)、保證

在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)核準(zhǔn)公告期間，如受讓方計(jì)劃使用轉(zhuǎn)讓商標(biāo)，應(yīng)進(jìn)行具體約定。

商標(biāo)轉(zhuǎn)讓完成的標(biāo)志是商標(biāo)局就轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)核準(zhǔn)公告，即注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)自核準(zhǔn)公告后才由轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)移至受讓方，因此，《注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》的簽署、轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)被商標(biāo)局受理，都不意味著受讓方成為商標(biāo)注冊(cè)人。在此期間，商標(biāo)注冊(cè)人仍為轉(zhuǎn)讓方，如受讓方使用擬轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)經(jīng)過(guò)轉(zhuǎn)讓方授權(quán)許可。

一般情況下， 建議約定受讓方有權(quán)獨(dú)占使用轉(zhuǎn)讓商標(biāo)。商標(biāo)局目前對(duì)申請(qǐng)核準(zhǔn)周期未明確規(guī)定，一般而言，平均周期為6-12個(gè)月，在此期間，轉(zhuǎn)讓方基于商標(biāo)注冊(cè)人的身份仍對(duì)轉(zhuǎn)讓商標(biāo)享有使用、處分等權(quán)利，因此建議受讓方與轉(zhuǎn)讓方在《注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》中約定獨(dú)占許可使用條款，或單獨(dú)簽署《注冊(cè)商標(biāo)獨(dú)占許可使用合同》作為《注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》的附件，在此期間，商標(biāo)注冊(cè)人不得自行使用、許可他人使用、質(zhì)押或向第三人再轉(zhuǎn)讓該注冊(cè)商標(biāo)。獨(dú)占使用條款中應(yīng)包括許可期間、許可方式、許可地域等，一般情況下應(yīng)約定免費(fèi)許可。

如受讓方基于其特殊的商務(wù)考慮，選擇普通許可或排他許可，則建議明確約定在此期間，受讓方對(duì)擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)享有獨(dú)立且完整的訴權(quán)。

示例:

自本合同簽署后起至國(guó)家商標(biāo)主管部門核準(zhǔn)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)并予以公告期間，受讓方有權(quán)按獨(dú)占使用許可方式使用該商標(biāo)，且無(wú)需支付轉(zhuǎn)讓方任何許可費(fèi)用，該獨(dú)占使用的地域范圍同于該商標(biāo)注冊(cè)國(guó)家或地區(qū)的范圍，受讓方就該商標(biāo)擁有獨(dú)立且完整的訴權(quán)。

七、違約責(zé)任

一般情況下，如《注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》生效后轉(zhuǎn)讓方繼續(xù)使用、處分或許可他人使用擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)，受讓方遭受的損失一般難以直接量化，因此建議具體約定違約金的數(shù)額或計(jì)算方式。如授權(quán)公告后繼續(xù)使用的，轉(zhuǎn)讓方可視侵權(quán)行為的程度選擇侵權(quán)之訴或違約之訴。

示例：

轉(zhuǎn)讓方在合同生效后繼續(xù)使用本商標(biāo)的，除應(yīng)停止使用外，還應(yīng)支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)用的 %作為違約金。

因權(quán)利瑕疵導(dǎo)致受讓方遭受損失的，建議以權(quán)利瑕疵的后果導(dǎo)致該商標(biāo)是否能夠正常使用為基礎(chǔ)分別要求轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)違約責(zé)任。

示例：

因轉(zhuǎn)讓方商標(biāo)的權(quán)利瑕疵使乙方受到損失，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)向受讓方支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)用的 %作為違約金;給受讓方造成損失的，應(yīng)賠償受讓方的全部損失，包括但不限于受讓方為消除權(quán)利瑕疵的全部合理花費(fèi)。

如該權(quán)利瑕疵導(dǎo)致該商標(biāo)無(wú)法在正常使用或不能作為有效注冊(cè)商標(biāo)的，則受讓方有權(quán)要求轉(zhuǎn)讓方方退回商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用，且轉(zhuǎn)讓方應(yīng)支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)用的 %作為違約金。給受讓方造成損失的，應(yīng)賠償受讓方的全部損失，包括但不限于受讓方為消除權(quán)利瑕疵的全部合理花費(fèi)。

對(duì)于轉(zhuǎn)讓方負(fù)有履行期限的義務(wù)，特別是就商標(biāo)轉(zhuǎn)讓向商標(biāo)局提出申請(qǐng)前需要履行的義務(wù)，建議明確轉(zhuǎn)讓方違約責(zé)任的計(jì)算方式。

示例：

因轉(zhuǎn)讓方原因?qū)е挛茨芗皶r(shí)向國(guó)家機(jī)關(guān)遞交全部商標(biāo)轉(zhuǎn)讓手續(xù)材料的，每逾期一天，按商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)的 ‰向受讓方支付違約金。逾期超過(guò) 天的，受讓方有權(quán)解除合同，要求轉(zhuǎn)讓方退回商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用，且轉(zhuǎn)讓方 應(yīng)支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)用的 %作為違約金。

建議明確轉(zhuǎn)讓方受讓方逾期支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)用的計(jì)算方式，若轉(zhuǎn)讓方有權(quán)解除合同，則建議明確約定擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)的的處理方式。

示例：

受讓方逾期交付商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用，每逾期一天，按未支付金額的 ‰支付違約金。逾期超過(guò) 天的，甲方有權(quán)解除合同。

轉(zhuǎn)讓方選擇解除合同時(shí)，受讓方應(yīng)同時(shí)承擔(dān)以下違約責(zé)任：

(1)受讓方不享有本商標(biāo)的任何權(quán)利，如果已經(jīng)辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，則應(yīng)按轉(zhuǎn)讓方的要求辦理商標(biāo)變更登記，將商標(biāo)轉(zhuǎn)讓回至轉(zhuǎn)讓方，轉(zhuǎn)讓手續(xù)所需費(fèi)用及中介費(fèi)用應(yīng)由受讓方獨(dú)立承擔(dān)。

(2)受讓方應(yīng)向轉(zhuǎn)讓方支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)用的 %作為違約金，轉(zhuǎn)讓方有權(quán)在受讓方已支付的費(fèi)用中扣除，已支付費(fèi)用不足以抵償違約金的，受讓方應(yīng)足額支付。

八、轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)被商標(biāo)局駁回后的處理方式

商標(biāo)局對(duì)于容易導(dǎo)致混淆或者有其他不良影響的轉(zhuǎn)讓，有權(quán)不予核準(zhǔn)。此處的不予核準(zhǔn)是由于擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)本身的某些特殊原因?qū)е轮鞴軝C(jī)關(guān)認(rèn)為轉(zhuǎn)讓有可能造成混淆或其他不良影響，并非雙方的過(guò)錯(cuò)所致，因此，建議約定出現(xiàn)此情況后，轉(zhuǎn)讓方退還已收取的費(fèi)用，解除商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同，而不加重任何一方的責(zé)任。