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在我國傳統(tǒng)文化的“三十六計”中，對于間接實現(xiàn)某個軍事目的的計策就有四種，分別是“指桑罵槐”、“聲東擊西”、“釜底抽薪”和“圍魏救趙”。同樣，在知識產(chǎn)權(quán)的維權(quán)中，合理利用版權(quán)、商標、專利和商業(yè)秘密的不同特點，進行交叉運用從而間接實現(xiàn)特定的訴訟目的，同樣是一種獨特有效的思路，以下具體分析。

一、用版權(quán)保護商標和專利

1、用版權(quán)保護商標

近年來，利用在先著作權(quán)阻止他人商標注冊的商標異議不斷增加。具體而言，就是在援引《商標法》第三十二條關(guān)于“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的規(guī)定時主張他人申請注冊的商標侵犯了自己的在先創(chuàng)作完成的作品所享有著作權(quán)。時至今日，對于商標異議中在先作品獨創(chuàng)性的認定，大量的案例在實踐中已經(jīng)形成了較為成熟的規(guī)則。例如下圖中的“a”，雖然只是字母，但結(jié)合了笑臉形象，因此北京一中院在判決中指出，“本案中，……引證商標中的笑臉圖形，由英文字母a和笑臉圖形組合而成，設(shè)計較為獨特，具有較高的獨創(chuàng)性，符合著作權(quán)法意義上的作品標準”。

2、用版權(quán)保護專利

近年來，出現(xiàn)了一些因為專利文件(專利說明書、說明書附圖)的版權(quán)而引發(fā)的糾紛。從表面來看，這非常不可思議，因為在一般人看來，專利文件上所體現(xiàn)的是實用性的技術(shù)思想，這與“只保護表達不保護思想”的著作權(quán)相去甚遠。然而細加分析，我們就不難發(fā)現(xiàn)，對于專利中的某些文件，或者專利文件的某個部分，仍然有版權(quán)存在的空間，例如，說明書。

說明書是用來解釋權(quán)利要求書的文件，也是專利行政部門對專利申請實質(zhì)審查的基礎(chǔ)，一般包括：發(fā)明或者實用新型的名稱;所屬技術(shù)領(lǐng)域;背景技術(shù);發(fā)明或?qū)嵱眯滦退鉀Q的技術(shù)問題、所采用的技術(shù)方案以及有益效果;具體實施方式。不難看出，在說明書的內(nèi)容中，存在較大的表達空間，特別是在“發(fā)明或?qū)嵱眯滦退鉀Q的技術(shù)問題、所采用的技術(shù)方案以及有益效果”與“具體實施方式”兩個部分中。這兩個部分一般文字表述較多，而且可以采取圖文并茂的形式進行描述。盡管與技術(shù)有關(guān)，但采取何種方式描述，描述的繁簡如何，描述的效果如何，采用不同的表達，差別較大。

例如，在“有益效果”方面，如何進行圖文編排，如何使用令人信服的邏輯和數(shù)據(jù)的個性化表達，使得審查員對該發(fā)明的創(chuàng)造性獲得內(nèi)心確信，不同的表達必然收獲不同的效果。正因為這一原因，實踐中部分法院認可專利說明書的版權(quán)。例如，在徐某與張某關(guān)于“由輕質(zhì)材料組合單元填充的預應(yīng)力混凝土現(xiàn)澆空心板”專利說明書文字部分著作權(quán)糾紛案中，法院指出，從涉案專利說明書的表達來看，至少有兩部分內(nèi)容具有獨創(chuàng)性，一是具有新穎性的技術(shù)方案的表達，二是對專利中技術(shù)效果、背景技術(shù)等的介紹和描述，涉及用詞的選擇、語句的排列、描寫的潤色等。涉案專利說明書在表達上具有一定的創(chuàng)作空間，不同撰寫人撰寫而成的專利說明書具有個性化特色。因此，涉案專利說明書具有獨創(chuàng)性，屬于我國著作權(quán)法保護的作品。

二、用商標保護外形設(shè)計

在商標實踐中，如果思路得當，可以用注冊立體商標的形式獲得防止他人抄襲自己產(chǎn)品獨特外形設(shè)計的效果。《中華商標》2016年第8期登載了這樣一個實例：寶利通公司在第9類電信會議和視頻會議用設(shè)備等商品類別上注冊了一個立體商標，該商標“由帶有按鍵和顯示屏的半圓弧操作部分和大三角的擴音部分共同組成，在大三角的擴音部分中心都有一圓圈設(shè)計，圓圈中央和大三角的每個角都有擴音的外放柵格設(shè)計。”[1]后來，寶利通公司發(fā)現(xiàn)深圳某公司生產(chǎn)的電話產(chǎn)品上使用的立體標識形狀與其立體商標完全相同，遂向深圳市場監(jiān)督管理局寶安分局提出了商標侵權(quán)查處的申請。

從該例中，我們不難看到寶利通公司注冊的立體商標除了表明商品來源，還發(fā)揮了保護商品外形設(shè)計的功能。這完全是由立體商標本身的特點決定的。

所謂立體商標，是指具有長、寬、高三維，能使相關(guān)消費者認知商品來源的商標。一般而言，根據(jù)表現(xiàn)形式不同，立體商標可以分成三種形式：第一，與指定的商品類別無直接聯(lián)系并且和商品可以完全分離的裝飾性立體外形;第二，商品本身構(gòu)成的立體外形，如某些品牌運動鞋本身的一部分所體現(xiàn)的商品形狀;第三，商品包裝物的立體外形，如某些飲料的流線型瓶身。

不難看出，第二類和第三類立體商標，完全可以起到保護商品外形設(shè)計的功能。注冊此類立體商標來保護商品外形具有外觀設(shè)計專利不可比擬的益處，最大的優(yōu)勢就在于可以通過商標不斷“續(xù)展”的方式來延長保護期限，這是只有10年保護期的外觀設(shè)計專利所不能相提并論的。

三、用專利保護版權(quán)和商業(yè)秘密

1、用專利保護版權(quán)(以魔術(shù)作品為例)

在邁克爾·杰克遜的演唱會中，他經(jīng)常會將身體前傾直至和地面成四十五度角而不倒地，繼而再慢慢將身體收回還原為垂直。據(jù)報道，邁克爾·杰克遜的這個招牌動作，其實早已經(jīng)被他于1992年就申請了方法專利(45度傾斜，美國專利號US5255452)，并在1993年獲得授權(quán)，專利名稱為“制造反重力錯覺的方法和手段”。無獨有偶，有一種“催眠升空”的魔術(shù)，就是魔術(shù)師讓一個女助手沒有支撐地懸浮在空中，在這一魔術(shù)中，魔術(shù)師實際上借助了一種機械裝置，后來這一裝置和技術(shù)被申請為“高爾丁專利”。不難看出，通過專利來保護魔術(shù)師們的魔術(shù)作品似乎是個不錯的選擇。

2、用專利保護商業(yè)秘密

很多人會感到迷惑不解：商業(yè)秘密的本質(zhì)在于秘密性，而專利是公之于眾的，用公之于眾的方法來保護秘密，不是南轅北轍嗎?事實上，這種看法是片面的。從保護期限上，商業(yè)秘密較之專利有極大的優(yōu)勢，理論上，只要其有效成立(未被泄露)，可以一直持續(xù)下去，而專利過期就會失效;從壟斷程度來說，商業(yè)秘密也有明顯的長處，其不公開性保證了其憑借信息不對稱可以一直保持商業(yè)優(yōu)勢。

然而，商業(yè)秘密的保護模式同樣存在明顯短板，第一，商業(yè)秘密權(quán)利人無權(quán)阻止他人合法自行研發(fā)甚至利用“反向工程”掌握相同的秘密信息并進行商業(yè)利用，而對專利而言，在保護期內(nèi)他人進行前述的類似商業(yè)行為就是不被允許的;

第二，商業(yè)秘密一旦被非法披露，商業(yè)秘密本身就不再繼續(xù)存在，權(quán)利人除了向侵權(quán)人索賠，難以恢復原有權(quán)利，而他人對專利權(quán)的侵害不會導致專利在權(quán)利期限前提前終止。

因此，根據(jù)商業(yè)秘密和專利的不同特點，可以采取組合模式保護某一商業(yè)秘密信息。例如，制造某一產(chǎn)品涉及兩個配方，可以將其中一個配方申請專利，另一個作為商業(yè)秘密予以保護。如此，就可以在最大程度上保護自己的技術(shù)優(yōu)勢：一方面，自己的產(chǎn)品在專利有效期內(nèi)可以避免被他人仿冒侵權(quán)，即使商業(yè)秘密被非法公開也可以憑借專利阻止他人實質(zhì)性地加以商業(yè)利用;另一方面，自己的產(chǎn)品在專利過期后仍然可以憑借對商業(yè)秘密的保護維持事實上的技術(shù)優(yōu)勢。綜合來看，相較于單一的保護模式，這種組合保護才是最優(yōu)選擇。